Пункт 9 позволяет сторонам продлить срок исполнения контракта, если контракт не исполнен своевременно:

• по независящим от сторон обстоятельствам, которые делают его исполнение невозможным;
• либо по вине подрядчика — при выполнении дополнительных условий.

Главное назначение нормы — дать возможность завершить строительный объект в рамках уже заключенного контракта, а не проводить новую закупку только из-за истечения первоначального срока.

Основание распространяется на:

• контракт жизненного цикла по ч. 16 ст. 34 Закона № 44-ФЗ — при условии, что он предусматривает проектирование, строительство, реконструкцию или капитальный ремонт объекта капитального строительства;
• контракт по ч. 16.1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ;
• контракт на строительство;
• реконструкцию;
• капитальный ремонт;
• снос объекта капитального строительства;
• геологическое изучение недр;
• проведение работ по сохранению объектов культурного наследия.

То есть применять пункт 9 к обычному контракту на поставку, услуги, текущий ремонт или обслуживание оборудования нельзя.

По пункту 9 можно изменить только: срок исполнения контракта.

Эта норма сама по себе не позволяет:

• увеличить цену;
• изменить объем работ;
• добавить новые виды работ;
• заменить объект;
• изменить технические характеристики результата.

Если одновременно необходимо увеличить цену или изменить объемы, потребуется другое самостоятельное основание статьи 95.

Например:

• цена и срок крупного строительного контракта — пункт 8;
• объемы или виды строительных работ — пункт 1.3;
• изменение цены из-за сметной стоимости после экспертизы — пункт 11.

Наличие нескольких проблем не означает, что все условия можно изменить только на основании пункта 9.

Срок можно изменить:

• только один раз;
• не более чем на первоначальный срок исполнения контракта.

Например
Контракт первоначально заключен на 14 месяцев.

Максимально допустимое продление по пункту 9 — еще 14 месяцев.

Новый общий период исполнения может составить до 28 месяцев.

Если требуется продление только на четыре месяца, нельзя автоматически продлевать контракт на максимально допустимые 14 месяцев. Новый срок должен быть обоснован фактическими обстоятельствами.

От какой даты считать первоначальный срок?
Ориентироваться необходимо на срок исполнения, предусмотренный при заключении контракта.

Последующие корректировки этапов или графиков не создают новый предел для расчета.

Пример
При заключении контракта срок исполнения составлял 10 месяцев.

Позднее срок отдельных этапов был перераспределен, но общий срок не изменился.

Максимальное продление по пункту 9 все равно составляет 10 месяцев.


Первая ситуация: независящие от сторон обстоятельства

Срок можно изменить, если возникли обстоятельства, которые:

• не зависят от заказчика;
• не зависят от подрядчика;
• делают исполнение контракта в установленный срок невозможным.

Закон отдельно указывает, что к таким ситуациям может относиться необходимость внесения изменений в проектную документацию.

Возможные примеры

• выявлены скрытые дефекты конструкций;
• обнаружены неучтенные инженерные коммуникации;
• фактические геологические условия отличаются от проектных данных;
• требуется корректировка проектной документации;
• необходимо получить новое положительное заключение экспертизы;
• возник запрет на проведение работ по решению уполномоченного органа;
• чрезвычайные природные обстоятельства фактически исключили выполнение работ;
• изменились обязательные требования, без учета которых продолжение работ невозможно.

Но каждый случай нужно подтверждать документами. Само наличие сложностей еще не означает автоматического права продлить контракт.

Что не относится к независящим обстоятельствам?Как правило, недостаточно следующих причин:

• подрядчик поздно закупил материалы;
• не хватило работников;
• подрядчик неправильно организовал работы;
• техника подрядчика вышла из строя;
• субподрядчик отказался выполнять обязательства;
• подрядчик неверно оценил объем и сложность работ;
• обычные сезонные погодные условия;
• заказчик несвоевременно передал площадку или документы.

Последний случай особенно важен: если задержка вызвана действиями заказчика, обстоятельство уже нельзя считать независящим от обеих сторон. В таком случае необходимо анализировать иные нормы контракта, гражданского законодательства и статьи 95.

Вторая ситуация: просрочка по вине подрядчика
Пункт 9 допускает продление срока даже тогда, когда контракт не исполнен своевременно по вине подрядчика.

Но это не означает, что заказчик может просто «простить» просрочку.

Для изменения срока должны одновременно выполняться специальные условия:

1. срок изменяется только один раз;
2. новый период не превышает первоначального срока контракта;
3. подрядчик исполнил предъявленные заказчиком требования об уплате неустоек;
4. подрядчик предоставил надлежащее обеспечение исполнения контракта.

Что означает отсутствие неисполненных требований по неустойке?Если заказчик предъявил подрядчику требование об уплате штрафа или пеней, до изменения срока это требование должно быть исполнено.

То есть подрядчик должен:

• уплатить начисленную неустойку;
• либо обязательство должно прекратиться на ином законном основании.

Нельзя сначала продлить срок, а вопрос о начисленной неустойке оставить «на потом».

Пример
Подрядчик просрочил выполнение работ на 40 дней.

Заказчик начислил пени в размере 600 тыс. рублей и направил требование.

Подрядчик не оплатил пени.

Пока требование остается неисполненным, продлить срок по пункту 9 из-за вины подрядчика нельзя.


Нужно ли начислять неустойку?
Если имеется просрочка по вине подрядчика, заказчик должен действовать в соответствии с условиями контракта и требованиями Закона № 44-ФЗ.

Нельзя искусственно не предъявлять неустойку только для того, чтобы упростить продление срока.

Документы должны отражать фактические обстоятельства:

• дату возникновения просрочки;
• количество дней просрочки;
• причины;
• наличие или отсутствие вины подрядчика;
• расчет пеней и штрафов;
• исполнение требования подрядчиком.

Продление срока означает, что обязательства подрядчика продолжают действовать дольше.

Поэтому необходимо проверить срок действия независимой гарантии либо предоставление другого обеспечения.

При продлении по вине подрядчика закон прямо требует предоставления обеспечения исполнения контракта.

Если обеспечение предоставлено денежными средствами, стороны в дополнительном соглашении определяют новый срок их возврата подрядчику.

Практически необходимо проверить:

• действует ли независимая гарантия на новый период;
• покрывает ли она весь продленный срок;
• соответствует ли сумма обеспечения условиям контракта;
• внесены ли необходимые изменения в гарантию;
• определен ли новый срок возврата денежных средств.

Продлить контракт, оставив его фактически без действующего обеспечения, рискованно.

Для применения пункта 9 специальное решение самой нормой не предусмотрено.

Это важное отличие от пункта 8 части 1 статьи 95.

Для пункта 9 основой являются:

• наличие предусмотренного законом контракта;
• подтвержденные обстоятельства;
• соглашение сторон;
• соблюдение ограничений по сроку;
• выполнение специальных условий при вине подрядчика.

Пункт 9 является самостоятельным законным основанием изменения существенного условия.

Поэтому отсутствие заранее включенного в контракт положения о возможном продлении не отменяет право применить пункт 9, если соблюдены все условия закона.

Однако в дополнительном соглашении необходимо прямо указать:

• основание — п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ;
• обстоятельства, вызвавшие необходимость изменения;
• первоначальный срок;
• новый срок;
• подтверждение соблюдения установленного предела.

Безопасный подход — оформить изменение до истечения срока действия обязательства, как только стало ясно, что работы невозможно завершить своевременно.

Не следует ждать полного окончания контракта, а затем пытаться задним числом «узаконить» просрочку.

При этом пункт 9 сформулирован для ситуации, когда контракт не исполнен в установленный срок. На практике важно заранее документировать обстоятельства и готовить решение, не допуская ретроспективного оформления документов.

Дополнительное соглашение нельзя датировать задним числом.

При независящих обстоятельствах

В комплект могут входить:

• обращение подрядчика;
• акт обследования;
• акт выявленных обстоятельств;
• заключение строительного контроля;
• заключение проектной организации;
• техническое заключение;
• документы о необходимости корректировки проекта;
• скорректированная проектная документация;
• заключение экспертизы — если оно требуется;
• расчет необходимого периода продления;
• новый календарный график;
• дополнительное соглашение.

При вине подрядчика

Дополнительно потребуются:

• акт или иной документ о нарушении срока;
• расчет пеней и штрафов;
• требование об уплате неустойки;
• подтверждение исполнения требования;
• новое или продленное обеспечение исполнения контракта;
• обоснование нового срока;
• новый график выполнения работ.

Недостаточно указать: «Продлить срок на шесть месяцев в связи с невозможностью исполнения».

Нужно показать расчет.

Например:

• корректировка проектной документации — 30 календарных дней;
• прохождение экспертизы — 45 дней;
• закупка и поставка предусмотренных проектом конструкций — 35 дней;
• выполнение дополнительных технологических операций — 60 дней.

Итого необходимый период — 170 календарных дней.

Такой расчет показывает связь между обстоятельствами и новым сроком.

Заключен контракт на реконструкцию здания.

Первоначальный срок исполнения — 18 месяцев.

При демонтаже обнаружено аварийное состояние несущих конструкций, которое не было отражено в проектной документации.

Проектная организация подтвердила, что продолжать работы по первоначальному проекту невозможно.

Требуются:

• обследование;
• корректировка проекта;
• экспертиза;
• усиление конструкций.

Для завершения работ необходимо еще семь месяцев.

Проверяем:

• контракт относится к реконструкции — да;
• обстоятельства подтверждены — да;
• они не зависят от сторон — да;
• исполнение в первоначальный срок невозможно — да;
• продление проводится впервые — да;
• семь месяцев не превышают первоначальные 18 месяцев — да.

Срок можно изменить по пункту 9.

Заключен контракт на капитальный ремонт со сроком исполнения 12 месяцев.

Подрядчик нарушил график из-за плохой организации работ и не завершил объект вовремя.

Для завершения требуется еще четыре месяца.

Заказчик:

1. зафиксировал просрочку;
2. рассчитал и предъявил пени;
3. получил оплату предъявленной неустойки;
4. получил от подрядчика обеспечение на новый срок;
5. проверил, что продление проводится впервые;
6. установил новый срок в пределах первоначальных 12 месяцев.

После этого стороны могут заключить дополнительное соглашение о продлении на четыре месяца.

При этом факт продления не отменяет ответственность подрядчика за уже допущенную просрочку.

Только пункт 9 такого права не дает.

Ситуация
При корректировке проектной документации:

• срок требуется увеличить на пять месяцев;
• цена должна увеличиться на 15%.

Для срока можно рассматривать пункт 9.

Для увеличения цены необходимо отдельное основание, например:

• пункт 8 — если соблюдены требования к виду, сроку и цене контракта, имеется решение соответствующего органа;
• пункт 1.3 — если изменяются объемы или виды строительных работ в пределах установленного ограничения;
• пункт 11 — если после экспертизы сметная стоимость превысила цену соответствующего контракта.

В дополнительном соглашении можно сослаться на несколько оснований, но условия каждого из них должны быть соблюдены отдельно.

Пункт 12 части 1 статьи 95 позволяет изменить сроки отдельных этапов, но только в пределах общего срока исполнения контракта, установленного при его заключении.

Пункт 12
Общий срок остается прежним, меняются только внутренние даты этапов.

Пункт 9
Изменяется общий срок исполнения контракта.

Пример
Контракт действует до 1 декабря.

Можно перенести окончание второго этапа с августа на сентябрь, сохранив конечную дату 1 декабря, — пункт 12.

Нужно перенести конечную дату с 1 декабря на 1 апреля следующего года, — рассматривается пункт 9.

Нельзя использовать основание, если:

• контракт не относится к перечисленным в пункте 9 видам;
• требуется изменить не срок, а только цену;
• срок уже один раз изменяли по пункту 9;
• предлагаемое продление превышает первоначальный срок контракта;
• обстоятельства возникли по вине заказчика и выдаются за независящие;
• при вине подрядчика остались неисполненные требования об уплате неустойки;
• подрядчик не предоставил необходимое обеспечение;
• стороны фактически пытаются скрыть новый предмет закупки;
• документы не подтверждают причины и продолжительность продления.

Перед подписанием дополнительного соглашения проверьте:

1. Контракт входит в перечень пункта 9?
2. Меняется именно общий срок исполнения?
3. Изменение проводится впервые?
4. Новый период не превышает первоначальный срок?
5. Установлена причина неисполнения?
6. Подтверждена невозможность завершить контракт своевременно?
7. Определено, есть ли вина подрядчика?
8. При вине подрядчика исполнены требования по неустойке?
9. Предоставлено обеспечение на новый период?
10. Рассчитан и документально обоснован новый срок?
11. Обновлены календарный график и приложения?
12. Дополнительное соглашение и сведения размещены в ЕИС?